事实上，名人或著名角色的表情包在社交媒体中的使用由来已久，包括“葛优躺”“小岳岳系列”“周杰系列”等，卡通emoji（表情符号）和真人emoji的广泛使用是在线社交发展的正常现象，也有不少表情包职业作者因此收入颇丰。

在法治意识增加的当下，人们也开始关心表情包背后的法律问题及责任。简单地讲，表情包的法律问题主要涉及两个方面：一方面是表情包作者因创作产生的权利；另一方面则是表情包作者的创作和传播行为，是否会侵害到他人的合法权益。

我主要围绕与表情包相关的三个关键词，即“表达”“情理”与“包容”来展开讨论。

首先谈谈“表达”。公众的表达自由是宪法性权利，公众有权发表自己的观点，包括对影视作品的评论、戏谑和模仿。因此，公民如根据自己的喜好，以个人学习、研究或欣赏为目的，或是表达自己的情绪，用于和他人交流，基于影视作品或真人创作表情包，应被认为属于表达自由的范畴。

著作权保护表达，但不保护思想。如果表情包的创作展现了一定的独创性，比如在设计构图、组合等方面有自己的艺术加工和原创成分，就应被认为有独创性。这种表情包就属于著作权法保护的作品，如苏大强漫画表情包；但若仅截取了影视作品中的单帧或者多帧画面形成的表情包，仅配上一些文字，一般不会被认为具有独创性而构成作品。

基于影视作品角色或真人形象创作而成的表情包，还应根据情势考虑是否损害了他人的合法权益，即我想谈的“情理”。这里的他人合法权益主要包括三类：

第一是著作权。如果表情包的创作援引的是影视作品中的单帧或多帧作品，或者是剧照，或者是作品台词中具有独创性的内容的，则需取得影视作品制片方的授权。当然，个人的合理使用除外。

第二是肖像权。如果表情包使用的是真人形象，或虽然使用的是卡通形象，但普通公众能将其与真人建立起对应关系的话，那么若表情包的使用有营利性目的，例如，用于商家的广告宣传中，则涉嫌侵犯相关主体的肖像权。如杨超越案和葛优躺案。

第三是名誉权。目前在社交应用中还存在一类表情包，其对真人形象进行了不雅的改编，或者配上了不雅文字。如果达到了一定的贬损程度，造成了社会评价降低，这样的表情包无论是否有营利目的，都涉嫌侵犯相关主体的名誉权。

著作权法不仅保护权利人，其第一条开宗明义地鼓励作品的传播和文化事业的繁荣。很多善意的，非营利的表情包的创作与传播，实质上促进了相关作品的传播，以及明星知名度的提升。我以为，对于此类表情包，不妨秉持“包容”的精神，不必动辄发函、起诉，可能对公民表达、权利人形象、文化市场繁荣和减少司法诉累皆有裨益。

总之，厘清表情包整体上的权责，能够更好地保障表情包作者、主角乃至出品方的权利，避免无意识的侵权，促进文化市场的繁荣。

作者：林蔚 来源：新京报 发布时间：2019年4月9日